Когда предприниматель решает открыть бизнес, у него есть два варианта: создать своё дело с нуля или начать работать по франшизе под известным, раскрученным брендом. Такую модель бизнеса называют франчайзингом. Стороны подписывают договор коммерческой концессии, в котором указывают все условия использования торговой марки, исключительные права и обязанности сторон, правила работы, особенности обучения сотрудников.
Кроме этого, в документе должны быть перечислены другие пункты в соответствии с законом. Подробнее об этом читайте в статье.
В чём отличия договора коммерческой концессии от лицензионного соглашения
Договор коммерческой концессии — это способ для начинающего предпринимателя открыть бизнес, используя при этом имя, опыт, товарный знак уже существующего крупного бренда. Бизнесмен в этом случае избавляется от необходимости решать многие присущие малым компаниям вопросы. А клиентов пользователь будет привлекать за счёт репутации крупного бренда.
Эта схема ведения бизнеса более известна как франчайзинг. Однако в российском законодательстве нет такого понятия — в гражданском кодексе закреплён договор коммерческой концессии.
Франчайзинг выгоден для обеих сторон. Компания, которой принадлежит раскрученный бренд, продаёт франшизу и тем самым развивает сеть ещё больше. Предприниматель, покупающий её, сразу начинает работать под известным торговым знаком. Не нужно тратить деньги на рекламу и продвижение продукции, потому что клиенты уже хорошо знают товары, доверяют им.
Все сделки, связанные с франчайзингом, регулирует глава 54 ГК РФ. Ст. 1024 главы 54 ГК Российской Федерации так и называется — договор коммерческой концессии. Согласно закону, правообладатель предоставляет покупателю исключительные права на использование торговой марки, секретов производства товаров и других объектов собственности. Пользователь, в свою очередь, выплачивает продавцу вознаграждение.
Франчайзи может быть только ИП или юрлицо. Для самозанятых и просто физических лиц использование такой схемы недоступно.
Особенность концессии в том, что она заключается при наличии уникального товарного знака у правообладателя. То есть франчайзи — покупатель франшизы — просто открывает точку под известным именем. В обмен на право использовать бренд он должен гарантировать, что будет на 100% соблюдать регламент. Иными словами, обслуживать покупателей и обучать сотрудников по установленным стандартам, применять правила ведения бизнеса, сохранять в тайне секреты производства.
Если франчайзер заключает договор коммерческой концессии с несколькими франчайзи, то все торговые точки должны работать по единым стандартам.
Стоит отличать другое схожее соглашение, которое называется лицензионным. Его заключают когда правообладатель готов поделиться собственными разработками и бизнес-процессами, но не хочет, чтобы кто-то ещё использовал его уникальный бренд. Правообладателя в таких случаях называют лицензиаром, а вторую сторону — лицензиатом. Первый сам решает, на каких условиях будет произведена сделка: безвозмездно или за плату. Такой договор заключают для передачи объектов интеллектуальной собственности, например, исключительного права на видео и музыкальные произведения, какие-либо программы.
В роли лицензиата может выступить не только ИП или юрлицо, но и любой гражданин.
Например, если предприниматель открывает кафе под именем известной сети, он заключит договор коммерческой концессии. А для того, чтобы иметь право продавать там печенье в виде героев известного российского мультфильма «Смешарики», ему понадобится лицензионное соглашение.
Обязанности сторон по договору коммерческой концессии
Договор коммерческой концессии предполагает, что и правообладатель, и пользователь будут соблюдать ряд обязательств.
Правообладатель должен передать франчайзи всю необходимую техническую, коммерческую документацию, а также всю другую информацию, которая будет необходима для работы. Помимо этого, он должен проинструктировать бизнесмена и его работников по вопросам, которые связаны с осуществлением прав.
Правообладатель также должен:
- обеспечить государственную регистрацию по предоставлению права исключительного использования;
- постоянно консультировать и помогать, например, содействовать в обучении работников и повышении их квалификации;
- контролировать качество товаров, работ или услуг, которые франчайзи предлагает клиентам на основании договора.
Эти обязанности предусмотрены по умолчанию, однако стороны могут включить в договор и другие условия.
Франчайзи или пользователь по условиям договора получает исключительное право пользоваться брендом, но для этого он должен:
- использовать товарный знак или другое обозначение бренда;
- следовать инструкциям и указаниям правообладателя, которые позволяют предоставлять услуги в соответствии с характером и условиями бренда;
- предоставлять все дополнительные услуги, которые предоставляет франчайзер;
- не разглашать конфиденциальную коммерческую информацию, например, секреты производства;
- если такая обязанность установлена договором, то предоставить оговорённое количество субконцессий;
- информировать клиентов о том, что имя бренда используется по договору коммерческой концессии.
Правообладатель и франчайзи несут солидарную ответственность за качество предоставляемых услуг или реализуемых товаров. Так, если клиент вдруг отравится едой в известном кафе, то обратиться с иском он может как к самой пиццерии, так и к правообладателю.
Обязанности правообладателя и пользователя описаны в статьях 1031 и 1032 соответственно, Гражданского кодекса Российской Федерации.
Составление договора коммерческой концессии: особенности и нюансы
Единого шаблона такого контракта не существует, стороны составляют документ «под себя», учитывая нюансы сделки. Важно, чтобы он не противоречил главе 54 ГК РФ.
Договор составляют в письменной форме, регистрацию проводят в государственном органе исполнительной власти. В документе перечисляют права и обязанности сторон. Там же могут быть прописаны ограничения прав сторон, например:
- правообладатель не будет предоставлять другим бизнесменам аналогичные комплексы исключительных прав, которые будут использоваться на той же территории, где работает франчайзи;
- пользователь не будет заключать подобные договора франчайзинга с конкурентами правообладателя;
- пользователь будет договариваться с правообладателем, на каких именно территориях он может вести деятельность.
Пользователь выплачивает правообладателю вознаграждение в виде фиксированной суммы или процента от выручки. Это тоже прописывается в документе.
Когда срок контракта истекает, стороны могут заключить новое соглашение, оставив пункты в прежнем виде или внеся изменения в текст документа.
Если стороны используют в работе систему электронного документооборота (ЭДО), то обмениваться экземплярами можно через интернет: электронные документы имеют такую же юридическую силу, как и бумажные оригиналы. Настроить ЭДО можно с сервисом ЮKassa, чтобы сэкономить время.
На что обратить внимание перед подписанием
Следующие пункты важны для обеих сторон:
- Обязательно должен быть обозначен предмет договора — товарный знак, регистрацию которого провели в Роспатенте. Именно он делает уникальной предпринимательскую деятельность. Пользователю следует проверить бренд в специальном списке Роспатента. Там указано, кто является правообладателем знака. Это должно быть то юрлицо, с которым франчайзи заключает соглашение.
- В тексте должны быть прописаны абсолютно все способы использования торговой марки, логотипа и слогана.
- Надо обратить внимание, на какой территории может работать франчайзи (это может быть страна, регион, район, улица). Если в документе указано, что действие прав распространяется на определённый город, значит, в нём больше ни один франчайзи не сможет открыть такую же торговую точку по франшизе. Если территория ограничивается районом, то в соседнем районе может открыться аналогичный магазин или салон под этим же товарным знаком — это не запрещено.
- Ещё один существенный пункт — размеры и способы выплаты вознаграждения правообладателю. В договоре также указывают размеры штрафов в случае невыплаты денег франчайзеру.
- Также нужно изучить, как правообладатель будет контролировать качество товаров и услуг.
Перед подписанием надо внимательно прочесть весь документ. Важен каждый пункт: условия обучения сотрудников, реклама и маркетинговые мероприятия, выбор помещения для торговую точку, обращение с конфиденциальной информацией, порядок расторжения договора. Если нужно, можно привлечь юриста.
Типичные ошибки при заключении договора коммерческой концессии
При заключении договора коммерческой концессии нужно учесть много нюансов, иначе использование знака не принесёт бизнесу прибыль, а франчайзер получит проблемы.
Ошибки:
Не прописывать никакие ограничительные условия. Границы в договоре — это способ защитить обе стороны. Например, если не прописать географию работы, то это может привести к тому, что пользователь не получит ожидаемой прибыли. Когда в городе уже много точек, принадлежащих этому знаку, лучше закрепить договором обязательство работать в другом городе или районе.
Владелец бренда также может себя защитить с помощью ограничительных условий от неприятных ситуаций. Например, бывает, что недобросовестные франчайзи могут какое-то время успешно работать под именем правообладателя. Они перенимают опыт, набирают клиентскую базу, а затем решают работать самостоятельно. Франчайзи расторгает договор с сетью и становится её конкурентом, открывая бизнес в этой нише.
Нет информации о ноу-хау. В данном контексте ноу-хау — это база данных и процессов, использование которых позволяет франчайзи наладить такую же деятельность, как и в других точках сети. Эта база знаний должна быть уникальной, актуальной, а право доступа к ней обязательно ограничено. Кроме того, она должна иметь коммерческую ценность, то есть благодаря полученным знаниям в франчайзи должен запустить бизнес с меньшими расходами, чем он понёс бы без наличия этих знаний. По закону регистрация ноу-хау не нужна. И сами франчайзеры не уделяет должного внимания оформлению прав на эту информацию. Однако недобросовестные пользователи могут этим воспользоваться. Например, они могут обратиться в суд и заявить, что у ноу-хау нет коммерческой ценности и полученная информация ничем не помогла ему в построении бизнеса. Франчайзи будет отказываться платить роялти, а с самого франчайзера он потребует вернуть паушальный взнос.
Не уделять достаточно внимания обязанности сторон. Договор концессии предполагает, что сотрудничество принесёт выгоду обеим сторонам. Чтобы это действительно было так, важно чётко прописать обязанности как франчайзера, так и франчайзи. Первый должен дать базу для успешного построения бизнеса. Она может включать в том числе обучение персонала алгоритмам работы с продуктом, а также установление временных рамок для подтверждения выбранного помещения. Есть обязанности и у того, кто приобретает франшизу. Чтобы каждая вновь открытая точка соответствовала определённым стандартам, в договоре может быть прописана обязанность франчайзи арендовать помещения только установленной площади и оформлять его в определённом стиле. Также стоит прописать право франчайзера проводить проверки факта соблюдения условий.
Расторжение договора коммерческой концессии
Особенности расторжения договора коммерческой концессии зависят от прописанных в соглашении условий. Так если срок действия не был указан, то любая из сторон имеет право отказаться от договора. Другая сторона должна быть уведомлена об этом за 6 месяцев, если, конечно, в документе не указан более продолжительный срок. Для бессрочных или срочных договоров с указанием возможности его прекращения путём отступной оплаты, срок меньше — предупредить контрагента нужно не позднее, чем за 30 дней.
Прекратить действие договора также можно при наличии нарушений. Например, если франчайзи:
- не придерживается необходимого качества производимых товаров;
- выполняемых работ или оказываемых услуг:
- не выплачивает вознаграждение правообладателю;
- грубо нарушает инструкции и указания правообладателя знака.
При наличии таких нарушений правообладатель сначала должен письменно потребовать от франчайзи их устранить. Если последний этого не сделал, или вновь совершил такое нарушение в течение одного года, то договор может быть расторгнут в одностороннем порядке.
Досрочное расторжение договора нужно зарегистрировать в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Ответственность за несоблюдение концессионного договора
Штрафы за несоблюдение условий прописаны в тексте документа. Ответственность несут и правообладатель, и пользователь. Риск есть для обеих сторон: франчайзер рискует репутацией, франчайзи — деньгами.
Если расторгнуть договор по соглашению не получается, то каждая сторона имеет право обратиться в суд.
Заключение
Договор коммерческой концессии заключают, когда открывают бизнес по франшизе. Франчайзер продаёт франчайзи право использовать товарный знак. Регистрация бренда должна быть проведена в Роспатенте. За несоблюдение условий предусмотрены штрафы, их размер прописывают в пункте о штрафах и неустойках.